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2019年山東成考專升本民法考試重點(diǎn)一

作者:余老師

  以下是山東成考網(wǎng)為各位成考考生準(zhǔn)備的2019年山東成考專升本民法考試重點(diǎn),祝愿各位考生可以在接下來(lái)的考試中超常發(fā)揮,逢考必過(guò)。

  第1章民法概述

  一、民法的概念

  (一)民法的概念及其理論分類

  1.民法的概念

  民法是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

  2.民法的理論分類

  (1)廣義的民法與狹義的民法

  廣義的民法是指所有的調(diào)整平等主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范。包括:名為民法的法律規(guī)范,如《民法通則》,存在于其他法律文件中的民事法律規(guī)范,如《土地管理法》中有關(guān)土地所有權(quán)和使用權(quán)的規(guī)定,名稱不叫民法但性質(zhì)上屬于民法的法律如《公司法》、《票據(jù)法》、最高人民法院的民事司法解釋、地方性民事法規(guī)、國(guó)家認(rèn)可的民事習(xí)慣等。

  狹義的民法指名為民法的法律規(guī)范。

  (2)實(shí)質(zhì)意義上的民法和形式意義上的民法

  實(shí)質(zhì)意義上的民法指所有調(diào)整平等主體的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的民事法律規(guī)范的總稱。它不僅包括成文的民法典、其他成文的民事法律法規(guī),也包括判例法和習(xí)慣法。

  形式意義上的民法是指成文的、以民法典命名的法律規(guī)范的總稱。如《法國(guó)民法典》、《德國(guó)民法典》。

  (3)民法典與《民法通則》

  民法典是按照一定的體例,系統(tǒng)地把民法的各項(xiàng)制度編纂在一起的立法文件。傳統(tǒng)民法典,如《德國(guó)民法典》,一般包括總則、物權(quán)法、債權(quán)法、親屬法及繼承法五編內(nèi)容。

  《民法通則》是在我國(guó)制定民法典的條件尚不成熟的條件下,關(guān)于民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循的基本行為規(guī)則的法律規(guī)范。《民法通則》把總則和分則貫通加以規(guī)定,只包括民法典的一般原則性內(nèi)容。

  (4)民法和商法

  商法是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范。

  在大陸法系國(guó)家,有“民商合一”和“民商分立”兩種立法模式。在“民商合一”的立法模式中,民法和商法合為一體,在民法典之外不存在獨(dú)立的商法典,商法規(guī)范是民法的特別法。在“民商分立”的立法模式下,民法典之外另有商法典,商法典有不同于民法典的特點(diǎn)。我國(guó)基本上采取了“民商合一”的立法模式,沒有專門的獨(dú)立的商法典,但有如:公司法、票據(jù)法、證券法、破產(chǎn)法、保險(xiǎn)法、海商法等單行商事法。

  (5)公法和私法

  公法與私法的劃分,最早是由古羅馬法學(xué)家烏爾比安提出來(lái)的。是按照法的調(diào)整對(duì)象與調(diào)整主體范圍的不同來(lái)劃分的。一般認(rèn)為,保護(hù)國(guó)家利益,調(diào)整國(guó)家與公民之間、國(guó)家機(jī)關(guān)之間關(guān)系的法律為公法。保護(hù)個(gè)人利益,調(diào)整公民之問(wèn)關(guān)系的法律為私法。

  (二)民法的調(diào)整對(duì)象

  《民法通則》第二條對(duì)我國(guó)民法的調(diào)整對(duì)象做了明確規(guī)定即:“中華人民共和國(guó)民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。”

  1.平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系

  平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系是指平等主體之間因?yàn)樨?cái)產(chǎn)的支配和流轉(zhuǎn)所形成的社會(huì)關(guān)系。這種社會(huì)關(guān)系具有直接的財(cái)產(chǎn)利益內(nèi)容。它可以分為支配型財(cái)產(chǎn)關(guān)系和流轉(zhuǎn)型財(cái)產(chǎn)關(guān)系。支配型財(cái)產(chǎn)關(guān)系是決定一定的財(cái)產(chǎn)利益歸誰(shuí)所有、歸誰(shuí)支配的關(guān)系,包括了民法中的物權(quán)關(guān)系和知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)系。

  流轉(zhuǎn)型財(cái)產(chǎn)關(guān)系是反映一定的財(cái)產(chǎn)利益移轉(zhuǎn)的狀態(tài)的關(guān)系,在民法中表現(xiàn)為各種債權(quán)債務(wù)關(guān)系。支配型財(cái)產(chǎn)關(guān)系與流轉(zhuǎn)型財(cái)產(chǎn)關(guān)系彼此聯(lián)系,互為作用,支配是流轉(zhuǎn)的起點(diǎn),有支配權(quán),才能實(shí)現(xiàn)流轉(zhuǎn),而流轉(zhuǎn)的目的和結(jié)果,又是形成新的支配關(guān)系。因此,支配型財(cái)產(chǎn)關(guān)系是流轉(zhuǎn)型財(cái)產(chǎn)關(guān)系的起點(diǎn)和歸宿,而流轉(zhuǎn)型財(cái)產(chǎn)關(guān)系則是支配型財(cái)產(chǎn)關(guān)系的運(yùn)動(dòng)形態(tài)。因此,民法學(xué)上把物權(quán)關(guān)系叫做“靜態(tài)財(cái)產(chǎn)關(guān)系”,把流轉(zhuǎn)型財(cái)產(chǎn)關(guān)系叫做“動(dòng)態(tài)財(cái)產(chǎn)關(guān)系”。

  2.平等主體之間的人身關(guān)系

  平等主體之間的人身關(guān)系是指與人身不可分離的,而以特定精神利益為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。又稱人身非財(cái)產(chǎn)關(guān)系。其特征如下:

  (1)人身關(guān)系主體地位的平等性。人身關(guān)系,也有領(lǐng)導(dǎo)被領(lǐng)導(dǎo)、管教被管教等支配和從屬關(guān)系。與這種關(guān)系相異,作為民法調(diào)整的人身關(guān)系,其豐體地位平等,彼此處于平等的法律地位,應(yīng)平等相待,互不干涉;

  (2)人身關(guān)系以特定的精神利益為內(nèi)容。特定的精神利益,在這里指的是存在于人身之精神上的利益,即非物質(zhì)的利益。這是人身關(guān)系與財(cái)產(chǎn)關(guān)系的重要區(qū)別之一;

  (3)人身關(guān)系與其民事主體不可分離。由于人身關(guān)系反映著存在于人身之精神上的利益,這種精神利益自然與其人身不可分離而具有專屬性。

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